0:00 el objeto que tiene este trabajo que tienen ustedes en mano es básicamente resolver un problema de carácter didáctico que se nos plantean hace 30 años era 40 era mucho más fácil explicar la teoría del derecho penal confrontaban en realidad dos modelos dos modelos bastante racionales en realidad podría ser criticable uno el otro uno octava pero de cualquier manera era bastante más sencillo que hoy que tenemos que lidiar con cuatro o cinco modelos y los tenemos que explicar porque de lo contrario estaríamos omitiendo conocimientos que son vigentes en el campo de la ciencia jurídica entonces lo que se nos plantea es la
0:46 enorme dificultad para poder explicarles a ustedes desde el inicio un panorama con semejante complejidad hacerlo comprensible y que no crean que los penalistas en realidad somos un conjunto de orates que discutimos teorías sin fundamento y que en definitiva no terminen tampoco comprendiendo cómo opera un modelo dogmático por supuesto esto insisto en lo que se dice en el texto escrito no exime de ninguna manera de adentrarse en la discusión doctrinaria acerca de cada uno de los temas que vamos a ver que se exponen libros de contextos de mayor extensión pero básicamente lo que nos
1:33 proponemos dada esta dificultad es que tengan sintéticamente un modelo a partir de ese modelo de la comprensión de ese modelo se facilita la comparación con los restantes modelos de construcción dogmática del derecho penal por eso vamos a exponer un modelo sin discusión doctrinaria sin discusión doctrinaria la discusión doctrinaria la dejamos para un segundo momento y para textos más extensos e insistiendo en que esto de ninguna manera les exime de entrar a la discusión doctrinaria y a los textos más extensos cuando nos preguntamos cómo se construye la teoría del derecho penal bueno básicamente el derecho penal responde en
2:19 su parte general a tres preguntas básicas primera pregunta qué es el derecho penal en sí mismo qué es la teoría del derecho penal por así decir segunda pregunta qué es el delito y tercera pregunta cómo se debe responder al delito el deber ser de la respuesta al delito si la teoría de la responsabilidad penal o de la pena que es el derecho penal que es el delito que es la pena puede serlo en forma más sintética tengo que comenzar por destacar que la expresión en derecho penal es equívoca que se equivoca no solo en el lenguaje corriente sino también en el lenguaje jurídico o en el lenguaje técnico se la usa con un elevado grado de imprecisión y esto es a veces problemático por
3:06 derecho penal se dice frecuentemente la ley penal no se dice el derecho penal no prohíbe tal cosa se está refiriendo a la ley penal cuando se dice el derecho penal no puede resolver tal cosa el derecho penal no puede resolver la toxicodependencia por ejemplo el derecho penal no puede resolver el problema ecológico lo que se está diciendo es el poder político el poder que se ejerce al amparo del derecho penal y cuando se dice el derecho penal no se ha ocupado de estudiar tal cosa se está refiriendo a la doctrina penal a lo que hacemos los juristas son tres sentidos distintos con tres
3:51 protagonistas distintos ley penal las el legislador el poder punitivo lo ejercen las agencias ejecutiva del estado por así decir la policía y el este la doctrina penal la teoría del derecho penal la hacemos los profesores de derecho penal por supuesto este son tres conceptos diferentes que se mezclan en el lenguaje y a veces se responde a uno con referencia del segundo etcétera lo cual confunde el discurso tengámoslo claro de entrada legislación penal es una cosa ejercicio del poder punitivo habilitado no habilitado por la ley penal de esta cosa y en tercer término derecho penal reservemos lo para la llamada si les gusta ciencia del derecho penal o saber jurídico penal
4:39 hablé de poder positivo que es poder punitivo poder punitivo es toda coerción del estado que no persigue ni reparación ni reparación y que tampoco contiene un proceso lesivo en curso inminente es decir con esto estoy diciendo que no estoy diciendo poder punitivo es sino poder punitivo es lo que queda después que sacamos la coerción estatal reparatoria y la cohesión estatal dirigida con tener un proceso lesivo o inminente la coerción estatal reparatoria la civil el derecho privado la que contiene un proceso lesivo inminente o en curso es la del derecho
5:26 administrativo dicho de otra manera cuando alguien debe tiene una deuda tiene una obligación de carácter civil tiene que pagarla entonces lo que se hace si no la incumple es reparar obligándolo a pagar o ejecutándole un bien con lo cual se repara esa es la coerción de carácter privado la de carácter público bueno alguien me corre con un cuchillo por la calle aparece un funcionario y lo para la actuación que interrumpe lo que no entra dentro de ninguno de estos dos modelos y excursiones estatal eso es poder punitivo por supuesto que es un concepto mucho más amplio de lo que normalmente se entiende por poder punitivo porque no todo el poder punitivo se ejerce al
6:11 amparo de leyes penales a veces se disfraza ay poder positivo que está legitimado por leyes penales ese es el manifiesto es el que realmente lleva el nombre de lo que es pero hay un poder positivo latente oculto que se disfraza con nuestro discurso se trata de legitimar de otra manera es decir la institucionalización prolongada no no por un momento de etapa aguda la institucionalización psiquiátrica prolongada por ejemplo la internación de una adolescente en un instituto
6:58 apilar viejos en una viejo teca para ver si se deprime y se mueren rápido todo eso todo eso es poder punitivo y me atrevería a decir que era poder punitivo el viejo servicio militar obligatorio en la medida en que excedía de la instrucción necesaria para armarse en defensa de la nación que dice la constitución y que no necesitaba un año ni dos año claro este todo eso ese ejercicio de poder punitivo con ley latente es decir una ley que se encubre con otro discurso cuando la ley es manifiesta cuando la ley penal es manifiesta ese es el poder punitivo que habilita la legislación penal
7:43 y nuestro saber jurídico es el sistema de interpretación de las leyes penales manifiestas no nos vamos más allá la reducción del poder punitivo la contención del poder punitivo por leyes latentes por leyes que nos han manifiesta se hace a través de otros recursos jurídicos recursos rápidos 'habeas corpus' etcétera que tiene el derecho la contención del poder punitivo armado a través de leyes manifiestas se hace según el programa que va configurando el derecho penal y que le ofrece a la jurisprudencia como el proyecto proyecto de jurisprudencia se le ofrece en realidad se lo está ofreciendo a la agencia jurídica del estado es decir los jueces a los fiscales defensores etc
8:31 si nosotros en nuestro saber jurídico penal en esto que estamos haciendo elaboramos un concepto hay un concepto jurídico sin lugar a dudas pero es un concepto que también es político qué es lo que hacemos con esta construcción lo que estamos haciendo como les decía hace un momento es ofrecer un proyecto de decisiones aún a una agencia en que opera un poder del estado si estamos haciendo eso y estamos hablando de una agencia que opera un poder del estado y es una agencia política en el sentido de gobierno de la polis no es política en el sentido que no es partidista si eso es correcto pero en el sentido del gobierno de la polis
9:16 es política cada concepto que nosotros elaboramos es un concepto que tiene un alcance un sentido político eso no lo olvidemos nunca en este sentido político bueno lo que se nos enseña normalmente en la facultad es decir el poder punitivo lo tienen ante todos los legisladores que son lo que hacen la ley después lo tienen los jueces que son los que aplican la ley y por último bueno la policía que son los que ejecutan las órdenes de los jueces esto es totalmente inexacto pero qué es lo que normalmente se enseña formalmente ahora vamos a ver qué es inexacto cada rama del derecho se define por las características de la sanción que tiene
10:01 la violación a sus normas de derecho civil administrativo o laboral derecho mercantil etcétera si bien la sanción que tiene la violación de una norma penal es la pena no voy a entrar a toda la crítica y la exposición de la teoría de la pena sino a decir que son ese es el gran inconveniente que tenemos hay una vieja clasificación de teoría de las penas que viene de 1830 más o menos la pueden ver usted ya en algún texto más extenso con todas sus variables pero que son estas teorías de la pena es lo que a cada penalista se le ocurre que la pena debe hacer y en razón de lo que debe hacer elabora toda la teoría en
10:49 derecho penal lo que debe hacer la pena es la función que debe cumplir el poder punitivo habilitado por las leyes penales lo que a mí se me ocurre que debe cumplir la pena por supuesto este es el debe que está en mi cabeza es el debe del deber ser no es el ser de la pena sino el de verza es lo que a mí se me ocurre que es la función que debe cumplir ese poder positivo que habilitó prevención general por atención especial positiva negativa retribución lo que ocurre es bien pero el deber ser si es que debe ser es porque no es porque todavía no es
11:37 y la pena no es como a mí se me ocurre la pena como es antiguamente la realidad del mundo si esto es así en el mundo entonces en la medida en que yo me sumo a una teoría de la pena tenido como debe ser la pena y construyó todo sobre la base de mi deber ser le estoy haciendo un programa a las agencias judiciales te estoy haciendo un programa político que ejerzan su poder conforme a como yo entiendo que debe ser pero que no es la pena y los estoy instigando a que apliquen penas que no son
12:22 mirado desde el ser el poder punitivo funciona exactamente al revés de la escala que dijimos hace un momento legislador juez policía y funciona exactamente al revés porque el legislador lo que hace es un lo que llamamos criminalización primaria es decir un proyecto de criminalización ahora si ustedes agarran el código penal y en alguna noche sin insomnio en la canícula es el en toda la parte especial del código penal todas las leyes penales especiales se van a dar cuenta de que algunas de esas cosas hicieron en principio pero en segundo término se van a dar cuenta de que en realidad si cada vez que se viola una norma o se caen en una descripción de esas tendría que operar el poder punitivo tendríamos que estar todos presos virtualmente entonces
13:10 es un programa absolutamente irrealizable así como si el derecho civil se realizara perfectamente y con conflicto mínimo que se diera voy a estacionar el auto aparece un juez civil que me dice no el señor tiene prioridad en usted que está venciendo a una sociedad totalmente ordenada si la norma penal se pudiera cumplir plenamente de ser invisible directamente no nos separaría a la sociedad se paralizaría a la sociedad de modo que es un programa que tiene una extensión que es absolutamente inabarcable las agencias ejecutivas las agencias de criminalización secundaria decir las que individualizan la persona que viola la
13:55 norma y hacen recaer el poder punitivo sobre esa persona tiene una capacidad operativa muy muy chica muy limitada policía tiene capacidad limitada para investigar delitos tribunales tiene capacidad limitada para investigarlos y bueno la penitenciaria las prisiones tienen una capacidad de alojamiento también limitada de modo que de ese enorme programa solo se puede realizar un pedacito este pedacito se llama selectividad tengo que elegir a quien criminal hizo inevitablemente ahí está forzada por el propio sistema una selección y esa selección no la hacen ni los
14:42 legisladores ni los jueces sino las agencias ejecutivas el legislador es un señor que imagina una cosa nunca sabe quién se le va a aplicar el poder positivo que habilita a veces se le aplica el mismo los jueces no salen a la calle a buscar delincuentes ni seguir violadores quien selecciona es la agencia ejecutiva al juez le llega en auto oficiales seleccionado entonces si tiene el poder jurídico que no es menor es decir bueno acá hay un semáforo con una luz roja este proceso de criminalización no avanza acá hay un semáforo con una luz verde este
15:28 proceso de criminalización sigue adelante o acá hay una luz amarilla esperemos rato y vamos a ver qué pasa ese no es poder menor y es justamente lo que lo que programa el derecho penal lo que programamos en este en este proyecto de jurisprudencia de decisiones coherentes que le ofrecemos a las agencias jurídicas esto es la perspectiva desde el ser ahora bien selectividad del poder punitivo se pueden sostener cualquier cantidad de teorías e incluso macros sociológicas etcétera no me meto en eso la selectividad debe ser como selecciona
16:14 las agencias para la criminalización primaria es predominantemente por estereotipos y se selecciona a alguien que tiene características externas que responden a determinados prejuicios negativos claro de la sociedad a esos sujetos se los selecciona quien no cae en el estereotipo difícilmente resulta seleccionado puede serlo naturalmente hay un porcentaje me estoy inclinando y me estoy hablando siempre a la inclinación general que tiene el fenómeno no a casos particulares evidentemente puede suceder los estereotipos no son no son construidos por las agencias del
17:00 sistema penal no los estereotipos sintetizan una cantidad de prejuicios negativos que existen en toda sociedad y en cada época y en general lo construyen se construye a través de la comunicación masiva si nos vamos hace 100 años en el caras y caretas aparecía el malvado con ciertas características lombrosiano hoy el malvado está construido a través de la caja boba de la televisión evidentemente son cambiaron técnicamente cambió el contenido del estereotipo pero de cualquier manera la regla sigue siendo la misma cuando lombroso iba a la cárcel y vería a todos esos sujetos de las mujeres traficadas tipos cromáticos la
17:46 mente la frente willis a las orejas de nasa no los inventaba estaban estaban porque el estereotipo del malvado de la época tenía esa cara y nadie que tuviese esa cara podría caminar mucho tiempo suelto por ninguna capital europea en tiempo de lombroso o vía y sujeto que son también portadores de características estereotípicas que son otras en general el estereotipo de feo también en componentes de tipo estético en la cuestión pero frialdad y maldad van más o menos juntas pero él el estereotipo no es algo externo solo sino que cada uno de nosotros en la vida es como es su característica externa pero conforme a características externas se nos demandan roles
18:31 que tiene aspecto de médico se demanda el rol de médico tiene aspecto de albañil se le demanda el rol de albañil y cuando no se responde al rol bueno incluso nos enojamos si todos los días en el colectivo me encuentro con un señor vestido de albañil y un día le pido que en algún revoque en casa me dice no yo soy el profesor titular de filosofía presocrática de la universidad y operación estúpido porque se viste a sí no esteban si efectivamente éste y el portador de caracteres estereotipados por regla general como introyectar el rol no internaliza lo asume conforme a las demandas de los demás es un sujeto que si sabe cometer delitos pero en
19:20 general son delitos groseros desde la ópera toscano lo cual facilita por otra parte esta selectividad frente al delito grosero el seleccionar al sujeto es mucho más sencillo que frente a un delito sofisticado imagínense es mucho más sencillo bueno detectar a alguien que va vestido de ladrón tiene cara de ladrón se comporta como ladrón y además éste es una bestia que rompe un cristal de humo y un auto para sacar el pasacalle etcétera es mucho más fácil criminalizar este sujeto que detectar toda una operación complicada de una estafa altamente sofisticada triangulación internacional etcétera esto hace que la selectividad del
20:08 sistema penal estructuralmente recaiga siempre sobre sectores más carenciados operando como una suerte de epidemia no me decir del poder punitivo en la realidad opera sobre aquellos aquellas personas que resultan más vulnerables a ese ejercicio y la selectividad es un dato de carácter estructural no no esto insisto puede hacerse todas las teorías que se quieran macro sociológicas políticas marxistas lo que se le ocurra pero este es un dato estructural no hay ningún poder punitivo en el mundo que no se ejerza selectivamente por esta disparidad originaria entre lo programado y lo que es posible realizar
20:53 como criminalización secundaria quiero aclarar algo más porque les puede llamar la atención este planteo originario que hago invierto normalmente el planteo tradicional en materia de derecho penal y obviamente que esta característica estructural del poder punitivo lesiona frontalmente el principio de igualdad es una realidad hay una en alguna medida el poder por el ejercicio del poder punitivo siempre lesiona el principio de igualdad pero cuida porque no lo lesiona solo en el aspecto victimizante en el aspecto criminalizante también lo lesiona el aspecto victimizante el reparto de la victimización tampoco es parejo en una sociedad es decir si yo
21:40 tengo la posibilidad de pagarme una seguridad de vivir en una casa que tiene muros a alto que están electrificado que sin un sistema de alarma etcétera tengo mucha más seguridad que si estoy viviendo en una villa entonces ante el que vive en el country el que vive en la vida hay un riesgo de victimización diferente entonces también es selectivo desde la otra punta en la víctima y y si nos vamos un poco más allá y decimos bueno pero en este conflicto además quien está en el medio bueno agencias ejecutivas cómo se integran esas agencias ejecutiva especialmente en américa latina' me estoy refiriendo básicamente
22:26 bueno con una selectividad también se seleccionan sobre todo a nivel de tropa a nivel de jerarquía más inferiores se seleccionan personas de los mismos segmentos sociales que están más castigados por la victimización y por la criminalización si lo observamos desde afuera da la impresión de que se dice bueno aquellos segmentos excluidos marginados o más carenciados de la sociedad da la impresión que hay una suerte de fomento para que se maten entre ellos y en tanto no se puedan cual ligar y no tengan protagonismo político naturalmente que se pueden pensar 10.000 conspiraciones no lo cierto es que esa sí no
23:11 no creo que haya nadie con una máquina pensando esto programando esto si lo hubiese habría que darle el premio nobel al mal no creo que eso exista pero si no cree en conspiraciones pero sí cree en funcionalidades y la funcionalidad si existe bueno llegó la hora de frente a esta realidad de sé que es la pena preguntarnos que nos incumbe a los penalistas al hacer la teoría del derecho penal que es el poder punitivo bueno en el ámbito de la sociología se discute muchísimo la pena en lo ético en lo real cumple una función plural como se puede deducir de esto que estoy diciendo la
23:58 discusión en este ámbito es una discusión muy viva del ámbito sociológico pero básicamente la pena es un hecho político el poder positivo es un hecho político no jurídico un viejo penalista latinoamericano quizá una de las figuras más interesantes del pedalismo latinoamericano del siglo 19 todavía es barreto que fue profesor en la universidad de recife en el norte de brasil decía el fundador de la escuela de recife decía que la pena es un hecho político la pena es como la guerra y
24:44 efectivamente la pena es como la guerra la podemos deslegitimar podemos que no tiene sentido puede haber toda la teoría abolicionista que se quiera pero el poder positivo queda ahí como la guerra está deslegitimada desde la carta de las naciones unidas está deslegitimada pero abrimos el diario y vemos lo que pasa en el mundo la guerra existe el poder positivo existe no porque la guerra deslegitimen los internacionalistas en su tratado va a desaparecer lo que existe para que desaparezca hay que hacer otra cosa no escribir tratado de derecho internacional y para que el poder positivo se reduzca y desaparezca también hay que hacer otra cosa no escribir el tratado de derecho penal yo no sé si tenía razón quién era que tenía razón si la pena si la guerra la continuación de
25:31 la política por otro medio la política y la continuación de la guerra por otros medios no sé si era clausewitz o fútbol pero evidentemente hay una función de contención que cumple el derecho el derecho distintas ramas pero el derecho frente al fenómeno de la guerra y frente al fenómeno del poder punitivo frente al fenómeno de la guerra está el derecho internacional humanitario como parte o capítulo de los derechos humanos la teoría de los derechos humanos el derecho internacional humanitario concretado internacionalmente en los convenios de ginebra hay que matar prisioneros hay que darles determinada alimentación con calorías puede dejar se mueran o náufragos etc
26:17 esta es la agencia encargada de ejecución de esto la cruz roja internacional nadie discute la función humanitaria de la cruz roja internacional que trata de controlar los aspectos más crueles de la guerra en la medida de su poder limitado nadie impugna la legitimidad de la cruz roja internacional porque no haga desaparecer la guerra ver no puede hacer lo que no tiene poder para hacer hace lo que puede bueno la cruz roja del momento de la política es el derecho penal nuestra función es una función de contención del ejercicio del poder punitivo no estamos para legitimar el ejercicio del poder punitivo el fenómeno jurídico no es el
27:02 poder punitivo porque es un fenómeno político el fenómeno jurídico que nos incumbe básicamente es la contención del ejercicio del poder punitivo para que no se deban de cuando el poder punitivo se desbanda viene la masacre bien el genocidio entonces no es menor nuestra tarea quizá por por ser una tarea tan cercana se pasa por sobre la tarea se va a la legitimación no no no no es nuestra tarea legitimar un poder que no ejercemos no lo ejercen las agencias jurídicas lo único que pueden hacer las agencias jurídicas lo único para ser los jueces un poder judicial es contener el ejercicio el poder punitivo para evitar la masacre para evitar el genocidio
27:48 de este modo cuando me preguntan qué es la pena respondo no sé no sé es un hecho político los sociólogos se ocuparán de ver las distintas implicancias que tiene este hecho político lo que a mí me interesa saber cómo lo contengo como lo limitó como la coto como evitó que este hecho político se me convierta en una masacre esto yo lo hallamos una teoría que gnóstica una posición agnóstica respecto de la pena gnóstica en un sentido metafórico aunque a veces no tan metafórico porque la pena o el poder positivo como como todo idolatría tiene fanáticos en
28:35 medio de la tría es un dios falso y el poder positivo es un dios falsos no cree en los fanáticos del poder positivo resulta que el poder político va a salvar el amazonas el poder positivo va a evitar la guerra nuclear el poder positivo va a controlar el terrorismo el poder positivo va a curar la toxicodependencia el poder positivo es omnipotente si el omnipotente dios entonces guarda es un ídolo en un falso dios y como le decía así tiene sus sus integristas sus fanáticos frente a ese falso ídolo creo que es preferible que el derecho penal adopte una posición completamente agnóstico yo no sé para qué sirve a veces sirve
29:21 para algo a veces no sirve para nada y a veces realmente y sobre todo si se desbanda se convierte en un poder genocida en un poder masacrador desde un punto de vista sociológico un estado totalitario un estado autoritario no es más que un estado en que las agencias ejecutivas que son las que llevan a cabo el poder punitivo operan sin control que era la calle de estalinista que era la queja en ese estado es politizada y la gestapo policías sin control entonces lo que tenemos que hacer es controlar nuestra función es la función controladora la función a constante la función limitador del ejercicio del
30:07 poder punitivo somos como la cruz roja no tenemos el poder para hacer desaparecer el poder positivo que el poder positivo desaparezca la sociedad una cuestión que hay que transformar toda la sociedad etcétera eso no lo vamos a hacer desde el derecho penal cuidado que quien crea que eso lo va a hacer del derecho penal está delirando evidentemente una transformación total de la sociedad para que volverá a modelos de solución eficaz de conflictos sin ejercicio poder punitivo es algo que excede nuestra función la función hoy aquí ahora es contención limitación acotamiento del ejercicio el poder punitivo pero que no se convierta en una catástrofe una masacre del lado del poder punitivo y las pulsiones del poder positivo siempre
30:52 está el estado de policía que quiere que las agencias ejecutiva no tengan ningún control podemos terminar la calle en la que está por hacer cualquier cosa por el estilo del lado de la contención del poder punitivo está el estado de derecho entonces bueno vivimos en un estado de derecho habrá sonrisa frente a esta pregunta más o menos y más o menos y más o menos porque ningún estado de derechos perfectos el estado de derecho ideal en que todos somos iguales entre la ley lo de abajo lo de arriba etcétera el costado eso no existe todos los estados de derechos históricos reales momentos pulsionales entre el estado de derecho el estado de policía del estado
31:38 policías una especie de enano que está dentro del estado de derecho que el estado de derecho se encapsula lo contiene lo limita un corsé que le pone a las pulsiones del estado de policía el que siempre tiene una manija quiere quedarse para siempre y aumentar su poder pulsión del estado de policía el que no la tiene trata de contenerlo y hacerse con el poder cuando llega al poder quiere lo mismo y de modo que la pulsión entre estado de derecho estado de policía es constante entonces es una dialéctica que no sé si hay síntesis pero es son dos fuerzas en cuanto se debilita el estado de derecho en cuanto se debilita la cápsula el estado de policía sale y cada cada habilitación legal de
32:23 ejercicio de poder punitivo como es una habilitación legal de un ejercicio de poder selectivo es un agujero que se le va haciendo en la cápsula al estado de derecho puede llegar a reventarlo claro aumenta la posibilidad de arbitrariedad de las agencias ejecutivas del estado con lo cual lo debilita cada tipo penal cada nueva ley penal es una nueva arma que tiene el ejercicio arbitrario del poder punitivo y las armas como todos sabemos la carga del por más que no se dispare en el momento nunca se sabe en qué momento se va a disparar y nunca se sabe contra quién se va a disparar pero en cualquier momento
33:09 se puede disparar cuanto mejor contenga el estado de derecho al estado de policía que tiene adentro más se va a ir acercando al modelo ideal cuando peor lo contenga más se va a ir alejando del modelo ideal pero quede claro los peores crímenes de toda la historia los ha cometido el ejercicio del poder punitivo del bocado no es cierto que el mayor número de muertos se deba a las guerras no mayor número de muertos se debe a las masacres a los que los sirios no a las guerras a veces cometidos por ejércitos sí pero no en función bélica sino en función policial
33:56 realmente él el mayor número de víctimas del siglo del siglo 20 que ha sido el siglo de genocidio por excelencia realmente obedece al poder positivo de bocado no a guerras por más que las guerras se llevaron unos cuantos millones de personas en poder positivo de bocados hicimos muchas más no voy a entrar en detalles ahora pero hay cálculos [Música] bien tenemos que contenerlo para evitar la masacre esa es la función jurídica importantísima claro muchos dicen a 2 pero esto es una visión negativa es una visión de que nos
34:42 disminuye nos coloca en una situación de inferioridad no cuidado asumimos la verdadera responsabilidad es nada más ni nada menos que tratar de evitar las masacres si alguien le parece que esto es insignificante humano creo que está un poco equivocado está cómo lo hacemos somos un dique un dique que está conteniendo las aguas del poder positivo que pulsan por pasar y hacerla más atrás el dique nuestro el dique jurídico no tiene posibilidad de evitar totalmente el paso de aguas
35:29 entonces ese dique tiene que manejarse con un sistema de compuertas inteligentes sistema de compuertas inteligentes es un sistema de filtros tenemos que filtrar aguas tenemos que filtrar poder positivo lo tenemos que filtrar porque de lo contrario nos rompe el dique si lo queremos parar del todo entonces no tenemos posibilidades ese filtro tiene que consistir en medir grados de irracionalidad del poder punitivo quizá todo el poder positivo sea irracional incluso en los casos que parece más racional señor está sentado leyendo el diario en el vecino le da un hachazo nos parece todo racional el ejercicio poder punitivo sí bueno pero en definitiva si lo pensamos un poco nos damos cuenta decir si encerramos el sujeto se quedó huérfano en los hijos de muerto
36:16 la viuda tiene que salir a trabajar el estado tiene que atender con previsión social etc este sujeto lo tenemos cerrado no hace nada si nos cerramos un año diez años veinte años treinta años lo matamos pero el conflicto se creó y no lo hicimos hacer nada por resolver el conflicto de modo que muy racional tampoco es de cualquier manera algo hay que hacer pues de nadie darle un hachazo al vecino pero quizá en el fondo hasta en los casos más claros que nos parece razonable el poder positivo e irracional pero bueno de cualquier manera tenemos que seleccionar y decir bueno en este caso el contenido irracionalidad menor lo dejamos pasar en
37:02 otro caso el contenido de irracionalidad es mucho mayor y ahí no lo podemos dejar pasar entonces este sistema inteligente de filtros es lo que nos dice bueno hay aguas que son más turbulentas que son más contaminadas que son más sucias las más racionales quizás no pueden pasar dejemos pasar a aquellas que son menos contaminadas menos sucias dejemos pasar el poder positivo menos irracional reconociendo que quizá hasta s menos irracional tiene en el fondo un cierto contenido de irracionalidad porque porque no resuelve el conflicto y no resuelve el conflicto porque el poder punitivo siempre deja fuera del conflicto una de las partes que la víctima por qué porque el señor estado dice la víctima soy yo usurpa el poder
37:49 de la víctima el soberano dice el ofendido soy yo me han ofendido hacer usted a mí a mí que me rompieron la cara no mire usted usted la víctima y usted venga como testigo y si no viene como testigo usted es un delincuente si el conflicto no se resuelve por eso en el fondo hay siempre un cierto grado de irracionalidad con tener el poder punitivo de esta manera en este momento tiene una alta importancia muchísima importancia porque porque domina en el mundo un discurso único de medios que propugna la venganza
38:35 y el desenfreno de todo poder punitivo a diferencia de lo que pasaba en el siglo pasado en los totalitarismos en los autoritarismos entre guerra el fascismo el nazismo común y en el estalinismo hoy no hay discurso no hay un discurso autoritario coherente no hay paramilitares edificios neoclásicos uniformes camisas pardas oye gris el asunto de una cosa hoy tiene la cara de las administraciones republicanas de eeuu hoy no es un discurso que se no pensara y publicidad no hay discurso esa publicidad tiene una eficacia realmente
39:22 importante y bueno es discurso único de medios que tiene preso a los operadores políticos a los legisladores le hace hacer barbaridades a los legisladores hay destrucción de códigos penales destrucción de la codificación penal de modo que esta función de contención del poder punitivo en este momento yo diría que es una función civilizatoria es lo que realmente puede salvar a nuestra civilización de un embate totalmente destructor de lo que son valores que se han defendido a costa de la vida de millones de personas esta es la función de nuestro saber en la función d en razón de la cual construimos la
40:09 teoría del derecho penal ofrecerle a las agencias jurídicas un programa que optimice su potencial controlador y reductor del ejercicio del poder punitivo y que la vez le permita resolver los casos con coherencia o no contradicción y con adecuación a la ley bien en esto el derecho penal está acompañado por otros saberes no son exactamente el propio derecho penal e inseparable el derecho penal del derecho procesal penal que el procesal penal es el derecho que indica el camino que hay que seguir que tienen deben seguir los distintos personajes los distintos protagonistas de las agencias jurídicas desde el
40:56 momento en que se tiene una noticia criminis desde el momento en que llega la noticia de un delito el conocimiento de ellos hasta el momento en que se pronunció una pena y hasta el momento que se termina la ejecución de la pena lamentablemente hay una institución del derecho procesal que en realidad se ha vuelto de derecho material es la llamada prisión preventiva o prisión cautelar la mayoría de los presos que tenemos en américa latina' no están condenados son presos preventivos son presos cautelares son presos que está preso por las dudas que están presos por razones de seguridad aproximadamente el 70% de los presos que tenemos en américa latina son presos preventivos hay otra rama que con jurídica que
41:44 acompaña el derecho penal que es el derecho de ejecución penal en nuestro país hoy regulado por la ley 24.660 es el derecho que regula la ejecución de las penas una vez que hay una sentencia firme y en realidad todo este fenómeno que estoy explicando en gran medida responde a una explicación que le da otra disciplina u otro con otro orden de conocimientos interdisciplinarios no voy a entrar a la discusión que se llama criminología la criminología es
42:29 el conjunto de conocimientos provenientes de distintas disciplinas que me permite acercarme va aproximarme a la realidad del delito y del funcionamiento del sistema penal de la operatividad del sistema penal si tengo que verificar el nivel de irracionalidad del ejercicio del poder punitivo no puedo hacerlo sin los datos que me proporciona la criminología que en la ciencia óptica la de los hechos por excelencia ciencia un conjunto de ciencias conjunto de conocimiento etcétera provenientes del campo de la sociología de la psicología etcétera por supuesto que este conjunto de conocimientos también fue manipulado
43:16 ideológicamente a lo largo de la historia como lo pueden ver ustedes lecturas más extensas no me voy a ocupar hoy de la cuestión pero indiscutiblemente si el derecho penal no puede prescindir de la información acerca de los efectos reales de sus decisiones cada decisión del derecho penal les dijese un rato es una decisión de carácter político que se traduce en un ejercicio de poder del estado de una agencia del estado y por ende ese efecto se produce en un mundo real si prescindimos de los conocimientos de lo que pasa en el mundo real y hacemos sentencias o le proponemos a los jueces
44:03 hacer sentencia con una visión normativa del deber saber sin tener en cuenta el ser bueno el derecho penal se cotizó el derecho penal está absolutamente psicótico entonces no nos interesa lo que pasa en la sociedad nos interesa la coherencia normativa de lo que estamos haciendo y yo creo que a cada uno de nosotros como ser humano como persona como habitante como ciudadano lo que nos interesa es el efecto social que producimos eso de la coherencia es un valor por supuesto tenemos que ser irracionales pero no podemos poner la coherencia por encima de los efectos reales en la sociedad y los efectos reales en la sociedad a la persona etcétera no lo podemos conocer sin el auxilio de
44:51 las disciplinas que se sintetizan en la criminología bien para construir la teoría del derecho penal tenemos una serie de principios tenemos que hacer un edificio los principios son algo así como las ordenanzas municipales cuando tenemos que hacer un edificio esto lo tenemos que construir respetando determinadas reglas y principios constructivos llamémosle las ordenanzas municipales edilicias para la construcción del edificio en este sentido la fuente de estos principios constructivos la primera fuente de estos
45:37 principios constructivos es el derecho penal del derecho penal es el derecho constitucional el derecho constitucional es el que nos marca los lineamientos básicos en la construcción de toda la teoría no puede haber una contradicción entre el derecho constitucional y la ley penal infra constitucional si hay una contradicción en la ley penal infraconstitucional directamente debe ser declarada inconstitucional y si hay dos posibles interpretaciones una conforme a la constitución y otra inconstitucional tenemos que elegir la interpretación conforme a la constitución el derecho penal la primera ley básica del derecho penal es que debe ser de acto
46:24 el artículo 16 al establecer la igualdad ante la ley nos dice nos baja desde la constitución nos dice manu muchachos acá lo único que se puede penar es un acto no se puede penar una persona no se puede jerarquizar seres humanos es decir no se puede discriminar discriminación no es la diferencia entre seres humanos los que duran desde que los seres humanos son diferentes yo no puedo pretender ser bailarín del teatro colon y por pretender integrar la selección argentina de fútbol no porque no esté en consecuencia pero eso no es discriminación discriminación es cuando se jerarquiza seres humanos con un contenido de carácter peyorativo
47:12 como es una criminalización naturalmente el 16 de la constitución nos obliga en el principio de igualdad solamente a penas actos no personas después nos vamos a ocupar de esto porque parece que entró en contradicción con lo que dije antes no es contradicción ya vamos a ver que su señor los mandatos fundamentales se deducen de la constitución para clasificarlos de alguna manera no niego que puede haber otro criterio de clasificación solo es un criterio de tipo es positivo yo diría que hay tres órdenes de reglas
47:58 constructivas tres mandatos fundamentales digamos de los cuales se derivan otros mandatos de legalidad el mandato de respeto elemental a los derechos humanos y el mandato derivado del principio republicano de gobierno del mandato de legalidad se deriva la legalidad formal y una conducta que pueda ser delito tiene que estar establecida en ley formal o sea del congreso de la nación respecto de la mayoría la facultad de dictar el código penal está delegada en nuestro país por las provincias al congreso
48:44 federal de modo que tiene que ser una ley formal del congreso federal el ejecutivo no puede crear leyes penales por decreto el único que puede crear es el congreso federal salvo salvo las leyes provinciales que se reservaron las provincias como en materia de prensa por ejemplo de listo de prensa no pueden ser no pueden ser tipificados por el congreso federal acá el congreso federal se ha excedido muchas veces no importa se plantea algún problema con la llamada ley penal en blanco la blanca en qué sets de binding son leyes en que la ley remite a otra ley manda otra ley el que violar el reglamento esto que violar las normas
49:31 sancionadas para tal cosa cuando la otra ley es una ley propia del congreso de la nación del congreso federal no hay problema el problema es cuando remite a ordenanzas municipales a decretos del poder ejecutivo la ley de drogas la ley de armas etcétera yo tengo dudas muchas veces sobre la constitucionalidad de estas revisiones en realidad pueden representar en algunos casos verdaderas delegaciones de poder punitivo que son propias y exclusivas del congreso de la nación hay que tener cuidado en el análisis de estas leyes penales en blanco sobre el aspecto de legalidad formal
50:17 segundo derivado del mandato de legalidad está el principio de irretroactividad de la ley penal más gravosa la ley penal que agrava nunca puede ser retroactiva la más benigna es retroactiva debe ser retroactiva por mandato de la de la convención americana de derechos humanos ley penal más benigna es no es sólo aquella que establece una pena menor y no es sólo aquella que naturalmente desincrimina el hecho sino que también puede ser aquella que establece causa de justificación de exclusión de pena etcétera por amplía las existentes hay leyes des
51:02 incriminatorias que por supuesto son más benignas también está la ley discriminatoria anómala que es la ley de amnistía el olvido del delito amnistía viene de amnesia el tercer su principio de este mandato sería el principio de máxima taxatividad legal o interpretativa es deber del legislador penal agotar los recursos técnicos para que no queden dudas acerca del concepto del pragma que quiere incluir en la ley cuando el legislador no lo hace hay que hacer una interpretación que puede resultar forzada en ese caso creo
51:48 que hay una regla que es decir bueno cuando el legislador ha sido oscuro tenemos que estar a la interpretación más restrictiva de la punibilidad reducir el concepto la regla general a lo más restrictivo cuando el legislador directamente el difuso la ley penal es inconstitucional abiertamente por último creo que tenemos que tener a un principio que es el de respeto histórico al ámbito de lo prohibido respeto histórico al ámbito de lo prohibido significa que el legislador no puede prohibir por omisión cuando circunstancias tecnológicas culturales etcétera amplían el ámbito de lo
52:33 prohibido un ámbito en que prácticamente nos quedamos todos adentro evidentemente es deber del legislador en ese caso volver a legislar el caso más claro de esta falta de respeto histórico al ámbito de lo prohibido es la ley de derechos de autor naturalmente es una ley hecha en los años 30 cuando para y violar los derechos de autor sobre una obra impresa lo que se tenía que hacer en una edición de plomo hoy lo estamos violando todos sacamos fotocopias entonces si vamos a llenar a todo el mundo que sea con una fotocopia de un libro o un libro bueno ninguno de nosotros quede exento de pena evidentemente ha habido un cambio
53:19 tecnológico que ha alterado totalmente el ámbito de lo prohibido de hace 70 años ahora en cuanto a los principios derivados del mandato de elemental respeto a los derechos humanos creo que el primero es el principio de lesividad o de ofensividad el señor estado no puede meterse en nada que no afecte derechos de terceros cuando el estado pretende meterse en algo que solo puede afectar mis derechos es que me está imponiendo una moral es un estado paternalista ese estado que pretende imponerle una moral ese estado paternalista es un
54:06 estado inmoral decía radios con toda razón el derecho es moral justamente porque posibilita lo inmoral es decir me permite convertirme en personas respetando mi autonomía ética está esto está consagrado en nuestra constitución nacional de una manera claramente expresiva muy significativa en el artículo 19 de la constitución nacional este artículo les recomiendo que lo sepan de memoria es el pilar fundamental de nuestra constitución
54:52 nuestro derecho no es un derecho al servicio de ningún ídolo de ninguna ideal de ninguna cosa supra humana trascendente sino que es un derecho intrascendente de la persona es el respeto a la dignidad de la persona y la persona entendida como ente con autonomía ética como ente poseedor de una conciencia conforme a la cual señala distingue entre el bien y el mal conciencia que la tiene el otro que tengo enfrente y a la cual su conciencia le puede indicar otro criterio moral diferente del mío y los dos tenemos que convivir principio de humanidad ninguna pena no
55:38 solo en abstracto sino también en concreto puede representar una crueldad inusitada para la persona apenada naturalmente cuando ya directamente en la pena prevista en abstracto se lo que se cae en una desproporción loca en una violación del principio de proporcionalidad en tal caso la violación está claramente en la ley pero en la aplicación concreta también puede resultar una pena privativa de libertad que se convierte en una pena de muerte de una persona que privada de libertad pero con un padecimiento susceptible de ser tratado pero que los efectos de la privación de libertad le pueden condicionar una situación depresiva que
56:24 dificulta el tratamiento y que lo lleve a la muerte una el problema de la pena natural es cuando del propio hecho se deriva un daño hacia la persona una calidad tal que directamente hace absolutamente inútil o cruel en ese supuesto la aplicación de las menos objeto va a poner una bomba la revienta la bomba le vuelan los dos brazos las dos piernas una pena hechos culposo sobre todo estos culposo de tránsito donde el sujeto sufre lesiones graves lesiones gravísimas quedan mutilados o se muere toda la familia del propio hecho surge bueno ahora que todavía que pasó esto de ganar la pena
57:10 son violaciones al principio de humanidad el principio de interesante intrascendencia mínima la intrascendencia máxima o de mínima trascendencia la pena siempre trasciende a terceros es casi inevitable sobre todo si es pena privativa de libertad trasciende la familia el sujeto es un comerciante una industrial la pena puede trascender a su actividad y por ende trascender al empleado trabajadores etcétera es casi inevitable que la pena trascienda por más que es un principio que la pena no puede trascender la persona del infractor pero de hecho la pena trasciende bueno hay que tratar el
57:56 principio de trascendencia mínima impone que evitemos toda trascendencia absolutamente innecesaria que sea innecesaria que limitemos la trascendencia aquello que es inevitable como con sustancia lógicamente la pena la prohibición de doble posición el hecho debe ser todo delito debe ser penado una vez y una única vez no puede haber dos penas para un mismo delito esto no se debe hacer en este esto está claro no hay muchas dudas pero en la práctica puede suceder en algunos casos cuando la persona está
58:42 sometida a dos órdenes jurídicos es decir a un orden jurídico formal por ejemplo y de un orden jurídico comunitario personas que pertenecen a culturas originarias de ninguna manera pueden eludir la sanción comunitaria por el hecho y sin embargo se le impone una sanción de carácter formal a través del juez penal etcétera cuando la comunidad dé a su vez también le impone una sanción que la más grave de las sanciones comunitarias la expulsión de la comunidad en tal caso hay una doble posición hay otra doble posición que realmente pasa es pasada por alto por regla general es pasada por alto porque los doctrinarios europeos en general la conocen poco pero nosotros la conocemos
59:29 con mucha más frecuencia en nuestra región que es cuando con motivo del ejercicio del poder punitivo el sujeto sufre ilícitamente una lesión violencia carcelaria y contracción de alguna enfermedad en el ámbito carcelario violencia policial en el momento de la detención violencia policial innecesaria torturas apremios ilegales son penas son penas ilícitas sí sí pero las penas ilícitas son penas nada que hacerle será ilícita pero eso no le quita el carácter de pena es como consecuencia del delito que no ha sido mi tía la que ejerció eso sino el mismo
1:00:15 estado que con su cuestión le impidió esa sanción ilícita y ilícita no yo solo como estado me responsabilizo de lo que mis dependientes hacen en forma lícita ya me gustaría realmente tener una empresa en la que yo pudiera responsabilizarme solo de lo que mi dependiente hacen en forma lista y lo que hacen en forma ilícita no eso no tengo nada que ver no son penas a la hora de la pena formal hay que tener en cuenta esto porque es una manifestación de doble prohibición otro principio elemental y ximo de respeto mínimo a los derechos humanos el principio de buena fe o pro homine en la interpretación de la ley y
1:01:02 fundamentalmente en la interpretación de los derechos el enunciado de cualquier derecho debe considerar su límite de criminalización y no una legitimidad de criminalización hay una inversión perversa en la perversión de la interpretación jurídica cuando a partir el ser humano tal convención me respeta tal derecho entonces como me respecta a tal derecho la lesión a ese derecho le pongo la pena máxima que se me ocurre es decir tal convención me garantiza la constitución etcétera me garantizan el derecho al honor entonces cualquier medio de comunicación
1:01:47 que lesione mínimamente el honor le tengo que poner 10 años de privación de libertad porque porque el honor está tutelado es una interpretación de carácter perverso el derecho siempre es una lo que me está marcando es una limitación al ejercicio del poder punitivo no una legitimación loca al ejercicio del poder público por último tenemos los principios que se derivan del mandato republicano del gobierno hay un principio muy poco trabajado que es el acotamiento material realmente da la impresión de que el legislador penal puede tipificar cualquier cosa puede combinar con pena cualquier cosa y de hecho históricamente esto ha sucedido si
1:02:35 ustedes se fijan todas las declaraciones de derechos que tienen ahí en el apéndice de la constitución van a ver que cuando llega la parte penal sobre todo se la delimita formalmente porque el contenido la limitación al legislador en cuanto al contenido de lo prohibido está muy poco trabajada el principio de lesividad etcétera pero qué bienes jurídicos qué tipo de conductas yo creo que esto requiere sobre todo requieren tiempo como en los últimos 30 o 40 años que son tiempos de inflación penal se pena todo se manda mensajes a través de leyes penales como no se sabe
1:03:20 cómo resolver los problemas se lo ponen la ley penal se va a poner el cáncer el sida en cualquier momento en la ley penal como solución lo pensamos este está cayendo en una irracionalidad en una amplificación de los tipos penales hace 60 a 70 años bueno intuitivamente más o menos todos y diría que casi todos los habitantes del país más o menos sabían leer y escribir intuitivamente no técnicamente pero había 40-50 delitos de lo que todos sabíamos más o menos que eran delitos hoy directamente no lo sabemos los profesores de derecho penal no lo saben los jueces que de repente dictan sentencias en base a legislación penal derogada es decir directamente se ha convertido esto en una monstruosidad
1:04:07 producción de leyes penales cotidianas lo cual cuando ha descodificado toda la legislación es causado frente a esto creo que tenemos que profundizar sería tarea del par inmediata de la doctrina penal del derecho penal profundizar el principio de acotamiento material básicamente creo que habría que prescribir toda habilitación de poder positivo que sea absolutamente inidóneo absolutamente inidóneo groseramente en idóneo para obtener el fin proclamado si tuviera que ejemplificar con un caso de absoluta idoneidad para obtener el fin proclamado diría que la punición del
1:04:55 consumidor de un tóxico prohibido para evitar la toxicodependencia y el tráfico de tóxicos prohibidos es un absurdo por supuesto naturalmente hay quien dice no porque si no hay consumidores no va a haber tráfico bueno si saquemos la frontera para que no haya contrabando eliminemos el matrimonio para que no haya divorcio eso no es absurdo hay una grosera en idoneidad del medio como para obtener ese resultado creo que el otro la otra regla que podría profundizarse es la proscripción de las tipificaciones de conductas que puede o conflictos que pueden resolverse satisfactoriamente por otro medio no si
1:05:41 mañana se le ocurre al legislador penal la omisión de pago de la cuenta telefónica por final la solución que tiene cortarme el teléfono y terminar la historia no en ablandar el juez penal y tercero creo que hay que tener mucho cuidado algo que alessandro barata llamaba la máxima limitación de la respuesta contingente tener mucho cuidado observar muy atentamente la constitucionalidad de las leyes que son respuestas contingentes respuesta contingente a fenómenos respuesta contingente a la alarma por un hecho no respuestas políticas mensajes que manda el legislador frente a un hecho que obtiene
1:06:26 una gran notoriedad mediática del sistema republicano de gobierno se deriva otro principio que es el de superioridad ética del estado si el estado pretende habilitar poder punitivo el estado tiene que tener costar o quedarse sostenerse en un plano de superioridad ética respecto del criminal no puede actuar aplicando los mismos la misma conducta conduciéndose de la misma manera que se conduce el delincuente cuando el estado opera de esa manera se degrada se deteriora se convierte en un estado éticamente a la par del delincuente como si fueran dos fuerzas que chocan y nada más
1:07:12 nosotros tenemos algunas disposiciones introducidas en los últimos años como grandes novedades del estado posmoderno realmente no son más que cosas que se traen del estado pre moderno que viola en este principio el llamado arrepentido por ejemplo que no de arrepentido no tiene nada es un sujeto que es un delincuente y que aparte de ser un delincuente es una porquería porque ni siquiera tiene la ética propia del delincuente y entonces negocia su impunidad con el estado el estado se sienta con un criminal y le dice bueno vos hiciste algo grave si es en hechos graves normalmente como existe algo grave y como tenés una participación importante en eso grave que hiciste a ver si podés denunciar a tus compinches y entonces yo te voy a premiar dándote menor pena o librando te de pena
1:08:00 el estado no hace más que comprar a un delincuente para sancionar a otros delincuentes otro es el famoso agente encubierto es decir el estado manda un señor a delinquir del inka y yo que soy víctima de ese señor me lo tengo que aguantar porque porque sí señor es un funcionario del estado que está victimizando miami para para realizar la justicia penal yo soy un ciudadano que no tengo derecho a gozar de todos mis derechos mis bienes etc nadie tienen por qué interferir en mi vida ni privarme de ningún derecho con el pretexto de que al valor supremo de realización de la justicia penal me está defendiendo como me está defendiendo me roba el auto y si yo llego a sacar una arma legítima
1:08:46 defensa para defender mi propiedad que es el auto entonces me mata porque lo mandó el juez a hacer eso eso son esas son violaciones a la al principio de superioridad ética del estado y por último hablaría yo del principio de saneamiento genealógico en la interpretación del de la ley hay tipos penales que se arrastran se copian de un código a otro van pasando históricamente bien en el siglo 19 siglo 18 algunos bienes del derecho romano y se olvida cuál es el origen ideológico que son origen muchas veces incompatible con los principios republicanos por ejemplo
1:09:31 si vemos en la estafa en nuestro código la estafa calificada un tipo raro que hay ahí que es la circunvención de menores e incapaces aparentemente es un tipo que se ha estudiado un poco pero cuando lo analizamos vemos genealógicamente de dónde viene ese tipo fundamentalmente proviene del código napoleón y proviene y proviene de prejuicios antisemitas es el origen lo cual naturalmente uno lee el tipo parece que un tipo inofensivo pero genealógicamente es un tipo antisemita por último después nos vamos a ocupar de esto más en detalle el principio de
1:10:17 culpabilidad a nadie el principio republicano de gobierno impide que se pueda penar a cualquiera si no se le puede reprochar personalmente si no se le puede formular un reproche personal por el injusto que ha cometido después vamos a desarrollar esto más ampliamente es decir a nadie se le puede penar por la mera causación de un resultado al versar y entre elitista quería la causa que hizo el efecto que hizo el resultado esto no puede funcionar en función del principio republicano la pena tiene que estar fundada en un reproche personal que se le puede formular al sujeto porque habiendo tenido la posibilidad de realizar una conducta realizó otra bien hasta que hemos visto el concepto de
1:11:03 derecho penal la teoría de la tesis acerca del poder punitivo de la pena hemos visto los principios constructivos del edificio las ordenanzas municipales que tenemos que respetar a la hora de construir nuestro nuestro edificio teórico bueno y que vigencia que ámbito de vigencia espacial tiene esto bueno el derecho penal que construimos lo que proponemos tiene una vigencia espacial que se funda básicamente en la territorialidad se aplica sustancialmente en el territorio toda ley penal tiene vigencia en el territorio del estado que la dicta
1:11:49 básicamente el principio de territorialidad es un principio universal pero además suele combinarse con otros principios el principio real o de defensa que es aquel se aplica al estado e titular del bien jurídico por ejemplo en falsificación de moneda el efecto de falsificación de moneda se produce sobre el estado emisor de la moneda también está la cuestión hay una cuestión del espacial se realiza una conducta en un estado se produce el efecto en otro estado desde el principio regalo de defensa que el
1:12:35 otro principio es el de personalidad según el principio de personalidad la ley penal sigue a la persona que esté donde esté no es el principio de personalidad activa es decir sigue al infractor al infractor lo sigue el derecho penal de su país aunque cometa el delito en otro lado pero también el principio de personalidad pasiva la víctima la víctima la nacionalidad de la víctima determina la ley aplicable al victimario nuestra ley nuestra ley positiva no reconoce principio alguno de nacionalidad de personalidad ni activo y pasivo y por último tenemos el
1:13:22 el principio universal en casos de delitos contra el derecho de gentes o delitos de lesa humanidad artículo 102 de nuestra vieja constitución de 1853 artículos 118 actual que es exactamente el mismo texto del 102 de la constitución originaria en caso de delito contra el derecho de gentes corresponde el juzgamiento a los tribunales federales de nuestro país este es el principio universal cuando un sujeto comete un delito de lesa humanidad puede ser juzgado por cualquier estado del estado que lo agarra lo juzga principio de derecho internacional
1:14:09 público consuetudinario en su origen hoy sancionado a través de convenciones internacionales en el derecho internacional la costumbre es fuente del derecho y es obvio que el principio universal en nuestro caso era este look joven era este derecho consuetudinario en la constitución de 1853 está reconocido este derecho consuetudinario contra lo que dicen muchos hoy y está reconocido porque el principio universal en la constitución de mil 853 energía del derecho internacional consuetudinario porque no había convenciones entonces queda claro que nuestra constitución desde sus orígenes reconoce la fuente
1:14:58 consuetudinaria del derecho internacional y por ende del derecho internacional penal el derecho penal internacional derecho penal internacional un fenómeno que se produce a partir de la segunda el final de la segunda guerra mundial tribunal de nuremberg tribunal de tokio tribunales establecidos por los vencedores tribunales a doc tribunales especiales creados por naciones unidas mucho más acá que fueron los tribunales sadop para la ex urss labia el tribunal lado para ruanda crímenes de lesa humanidad cometidos en
1:15:46 territorio global cannes y en áfrica en ruanda y finalmente tenemos el derecho penal internacional o internacional de derecho penal internacional que es el de el instrumento último es el estatuto de roma que crea el tribunal internacional el tribunal penal internacional y se discute la función de la pena en el derecho penal internacional yo creo que la pena no cambia de ninguna manera su carácter el poder positivo no pierde el carácter selectivo por el hecho de internacionalizarse conserva todo su
1:16:33 carácter selectivo más aún que se agudiza porque entran factores políticos sin lugar a dudas que a un tribunal penal internacional va a dar a alguien que perdió el poder mientras lo tiene no lo cual agudiza la característica selectiva que tiene el ejercicio de poder punitivo significa esto que la pena por está por esta razón la pena del derecho internacional penal no tiene ninguna utilidad no yo creo que la tiene creo que la tiene en dos sentidos primero diría que puede poner orden es susceptible de poner un poco de orden en algo que si se va de la mano puede resultar terriblemente caótico como sería el caso
1:17:19 de la aplicación indiscriminada del principio universal si a cada uno se le ocurre empezar a penas el jefe de estado vecino que encuentra en su territorio bueno vamos a tener un pequeño problema este el derecho universal el principio universal es un principio generoso pero en el cual hay que tener bastante cuidado en su aplicación porque la calificación la puede hacer el estado que ejerce la competencia o la jurisdicción y en tal caso esto puede resultar caótico creo que eso permite poner bastante orden en la cosa en segundo término creo que hay algo que después lo vamos a ver un poco más claro al hablar de culpabilidad
1:18:05 a medida que mayor es el ilícito a medida que mayor es el esfuerzo que el infractor realiza para ponerse al alcance del poder punitivo menor es el poder que tenemos las agencias jurídicas para contener el poder punitivo esto lo verificamos históricamente cuando el infractor que ha hecho un enorme esfuerzo por alcanzar el poder positivo del genocida es ejecutado por una víctima por varias víctimas el poder punitivo frente a este ejecutor frente a la víctima vengadora si se quiere decir se encuentra muy muy limitado muy acotado
1:18:54 esto se verifica históricamente colgaron a mussolini en la plaza de dongo y bueno cómo terminó la cosa y termino que unos cuantos años después el tribunal de como dijo mire como no se había terminado la guerra entonces éste me fue un acto bélico porque porque bueno porque dos y dos son cinco qué pasó con los armenios que mataron a los genocidas turcos en alemania y lo declararon inimputable
…
